Проекты

Основные разделы сайта

Вопросы исполнения инвестиционных договоров и ответственности за их исполнение

Инвестиционная деятельность на территории Республики Беларусь.

Вопросы исполнения инвестиционных договоров и ответственности за их исполнение

(из материалов практической конференции от 23-04.2010г., секция «Актуальные вопросы внешнеэкономической, инвестиционной и фипансово-хозяйственной деятельности юр. лиц»)

 

В.А.Хлабордов,

начальник юридического

управления Министерства экономики

Республики Беларусь

 

Белорусский «КонсультантПлюс» всегда уделял внимание теоретическим и практическим вопросам правоприменения законодательства Республики Беларусь. И сегодня, когда мы участвуем в конференции, посвященной применению законодательства при осуществлении предпринимательской, хозяйственной (экономической) деятельности, мы констатируем два тезиса:

продолжается либерализация указанной деятельности как процесса, имеющего своей целью создание благоприятного климата для инвестиций, как внешних, так и внутренних;

расширение свободы для субъектов хозяйствования в рамках действующих правовых институтов и введение новых правовых инструментов в части привлечения инвестиций требует серьезного осмысления.

 

Сравнивая содержание статьи 3 Инвестиционного кодекса Республики Беларусь (далее - ИК) относительно определения инвестиционной деятельности[1] и статьи 1 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее - ГК) относительно определения предпринимательской деятельности, мы видим, что эти определения взаимосвязаны. Исходя из определяемого статьей 4 ИК перечня объектов инвестиционной деятельности[2], мы видим, что мы оперируем в инвестиционной деятельности объектами гражданского оборота и осуществляем эту деятельность через вступления в гражданско-правовые отношения двух- и многостороннего характера, включая отношения учредительства. В настоящем материале мы не будем повторять содержание материалов, которые уже размещены в базе «КонсультантПлюс»[3], хотя воспользуемся данным интересным интеллектуальным багажом как, впрочем, и иными материалами подразделений ООО «Юрспектр», например материалами проведенного редакцией журнала «Промышленно-торговое право» 21 января 2010 г. правового форума на тему «Инвестиционный договор с Республикой Беларусь».

 

Согласно статье 8 ИК государственное регулирование инвестиционной деятельности предусматривает:

 

1) прямое участие государства в инвестиционной деятельности путем:

принятия государственных инвестиционных программ и финансирования их за счет средств республиканского бюджета;

предоставления централизованных инвестиционных ресурсов из средств республиканского бюджета для финансирования инвестиционных проектов на основе платности, срочности и возвратности;

предоставления гарантий Правительства Республики Беларусь по кредитам, привлекаемым для реализации инвестиционных проектов;

проведения государственной комплексной экспертизы инвестиционных проектов;

предоставления концессий национальным и иностранным инвесторам;

 

2) создание благоприятных условий для развития инвестиционной деятельности путем:

оказания инвесторам государственной поддержки;

защиты интересов инвесторов;

создания на территории Республики Беларусь свободных экономических зон;

определения условий владения, пользования и распоряжения землей, недрами, водами и лесами;

принятия антимонопольных мер и пресечения недобросовестной конкуренции;

определения условий приватизации объектов, находящихся в государственной собственности;

содействия развитию рынка ценных бумаг;

проведения эффективной бюджетно-финансовой, налоговой, денежно-кредитной и валютной политики;

использования других форм и методов государственного регулирования в соответствии с законодательством Республики Беларусь.

И поэтому мы остановимся (очень кратко) на последних изменениях в законодательстве, которые учитывали рекомендации специалистов Конференции Организации Объединенных Наций по торговле и развитию (ЮНКТАД), направленные на устранение факторов, замедляющих развитие частного бизнеса и притока прямых иностранных инвестиций, таких как чрезмерное регулирование деловой активности, неадекватный режим конкуренции, контроль заработной платы и цен. Многие из рекомендаций уже реализованы, в том числе в ходе исполнения плана по либерализации условий деятельности на 2009 год, отдельные – приняты к учету при корректировке нормативной правовой базы, иные – включены в проект Плана мероприятий по либерализации условий осуществления экономической деятельности в 2010 году.

 

Только за 2009 год в этом направлении принято около 56 нормативных правовых актов, что свидетельствует о заинтересованности Правительства Республики Беларусь в улучшении делового климата.

 

Преобразования затронули широкий спектр отношений, среди которых можно выделить следующие:

совершенствование системы налогообложения. Среди основных изменений – это введение в действие Особенной части Налогового кодекса Республики Беларусь, что позволило отменить ряд налогов, таких как налог на приобретение автотранспортных средств, налог с продаж в розничной торговле, сбор в фонд поддержки производителей сельскохозяйственной продукции, сбор с пользователей за парковку (стоянку) транспортных средств. В общей сложности отменено 22 налоговых платежа, в результате чего нагрузка на экономику снизилась на 1,3% от ВВП;

сокращение лицензируемых видов деятельности. Если в 2003 году их укрупненное количество составляло около 150, то сейчас – 53. Кроме того, предусматривается отмена лицензирования еще 16 видов деятельности, в том числе на розничную торговлю (подготовлен проект соответствующего указа Президента Республики Беларусь о лицензировании;

либерализация ценообразования. Принят Указ, которым значительно расширена сфера применения свободного ценообразования, упрощены административные процедуры в области ценообразования; на 14 позиций сокращен перечень товаров (работ, услуг), цены (тарифы) на которые регулируются органами государственного управления, постановлением правительства на 58 процентов сокращен перечень экспортируемой продукции, на которую применяется государственное ценовое регулирование, а также отдельным постановлением правительства на 44 процента сокращен перечень социально значимых услуг, цены (тарифы) на которые регулируются;

либерализация условий осуществления экономической деятельности в области оценки соответствия стандартам. Перечень товаров, подлежащих обязательной сертификации в Республике Беларусь, сокращен на 40 процентов и включает в основном социально значимые товары для населения и некоторые товары производственного назначения. Упрощены и сами правила, и процедуры сертификации;

 

Декретом   от 16.01.2009 № 1 «О государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования» введен заявительный принцип регистрации субъектов хозяйствования (за исключением банков и небанковских кредитно-финансовых организаций) с одновременным снижением издержек по открытию и ведению бизнеса. В настоящее время регистрация осуществляется в день подачи необходимых документов и при минимальном их количестве - заявление, копия устава и документ, подтверждающий уплату государственной пошлины;

ограничено вмешательство контрольных органов в работу бизнеса. Указом Президента Республики Беларусь от 16.11.2009 № 510 «О совершенствовании контрольной (надзорной) деятельности в Республике Беларусь» число контролирующих органов ограничено, введен выборочный метод контроля, учитывающий степень соблюдения законодательства проверяемым субъектом, а вновь зарегистрированные субъекты хозяйствования в течение двух лет с начала их деятельности не подлежат проверке;

упрощена процедура выделения земельных участков. Например, полномочия по предоставлению земельных участков переданы местным органам управления, действует принцип «одного окна», участки предоставляются по результатам аукционов и др.;

на постоянной основе ведется работа по оптимизации административных взысканий (прежде всего уменьшения их размера) за совершенные административные правонарушения в целях обеспечения соразмерности таких взысканий характеру совершенного правонарушения и размеру причиненного вреда;

продолжается  систематическая работа по упрощению требований отчетности и административного контроля. За два года упразднены 275 административных процедур или 35 процентов от их общего числа, а по 349 административным процедурам упрощен порядок их совершения. Соответствующий план принят и на 2010 год;

уточняются условия для расширения предпринимательской деятельности в сельской местности и населенных пунктах с численностью менее 50 тыс. (см. недавние изменения[4] в Декрет Президента Республики Беларусь от 20.12.2007 № 9 «О некоторых вопросах регулирования предпринимательской деятельности в сельской местности» и в Декрет Президента Республики Беларусь от 28.01.2008 № 1 «О стимулировании производства и реализации товаров (работ, услуг)»;

осуществляется подготовка проекта новой редакции ИК с участием международных и белорусских экспертов[5].

 

Декрет Президента Республики Беларусь 06.08.2009 № 10 "О создании дополнительных условий для инвестиционной деятельности в Республике Беларусь" (далее - Декрет № 10)  изменил правовое регулирование инвестиционной деятельности, превратив заключение инвестиционных договоров с Республикой Беларусь из единичных, эксклюзивных случаев в обычную практику указанной деятельности через индивидуальное взаимодействие с государственными органами, которая начинает конкурировать с обычной инвестиционной деятельностью в рамках действующих для всех правил и разрешений. Причем не только с иностранными инвесторами, но и резидентами Республики Беларусь и без ограничения суммы инвестиций в отличие от ранее действовавшего в соответствующем постановлении правительства минимального предела в 5 млн. долларов. Теперь мы имеем три уровня инвестиционных договоров, когда инвестиционный договор заключается на основании решения:

республиканского органа государственного управления, иной государственной организации, подчиненной Правительству Республики Беларусь областного (Минского городского) исполнительного комитета в случае реализации инвестиционного проекта в рамках соответствующей отрасли или административно-территориальной единицы и в пределах компетенции государственного органа или исполнительного комитета (1-й уровень);

Совета Министров Республики Беларусь в случаях, когда инвестиционным договором не предусматривается предоставление инвестору льгот и преференций, кроме установленных законодательными актами, Декретом N 10 и иными решениями Президента Республики Беларусь, в том числе по вопросам приватизации, на дату его подписания (2-й уровень);

Совета Министров Республики Беларусь по согласованию с Президентом Республики Беларусь в случаях предоставления инвестору льгот и преференций, не установленных законодательными актами, Декретом N 10 и иными решениями Президента Республики Беларусь, в том числе по вопросам приватизации (3-й уровень).

 

Декретом № 10 установлен базовый перечень льгот и преференций, которые могут быть предоставлены инвестору после заключения и государственной регистрации инвестиционного договора в Министерстве экономики Республики Беларусь. Льготы и преференции должны быть закреплены в каждом конкретном договоре. Их предоставление является обязательством Республики Беларусь.

 

По инвестиционным договорам 3-го уровня (т.е. заключаемым Советом Министров Республики Беларусь по согласованию с Президентом Республики Беларусь) определяемые договором льготы и преференции не будут воспроизводиться (повторяться) каким-либо законодательным актом. По инвестиционным договорам 2-го уровня (заключаемым Советом Министров Республики Беларусь без согласования с Президентом Республики Беларусь) определяемые договором льготы и преференции могут иметь своим основанием действующие законодательные акты по льготам и преференциям (в том числе категориального характера). Иными словами, инвестиционные договоры данных уровней будут содержать обязательства Республики Беларусь в части льгот и преференций инвестору (учрежденному им лицу), которые должны действовать вне зависимости от изменения (утраты действия) законодательных актов. По инвестиционным договорам 1-го уровня (т.е. заключаемым министерствами, обл(Мингор)исполкомами) предоставляемые льготы и преференции предопределяются содержанием Декрета N 10. Таким образом, инвестиционные договоры приобретают огромное значение для правового регулирования, реализуя применение в отношении инвесторов (созданных ими организаций) элементов стабилизационной оговорки условий инвестиционной деятельности. При расширении числа случаев заключения инвестиционных договоров, превращения их в массовое явление нормотворческая деятельность государственных органов фактически должна будет учитывать это явление.

 

Правительство Республики Беларусь приняло постановление от 06.11.2009 N 1449 «О мерах по реализации Декрета Президента Республики Беларусь от 6 августа 2009 г. N 10» (далее - постановление N 1449), которым утвердило положение о порядке заключения (прекращения) инвестиционных договоров с Республикой Беларусь, примерную форму инвестиционного договора о порядке заключения (прекращения) инвестиционных договоров с Республикой Беларусь. Отличительной особенностью упомянутого положения является то, что на изначально субъективный характер отношений государственного органа с инвестором было отвечено определенной бюрократизацией, но правильным действием – введением коллегиальности принятия решения о заключении инвестиционного договора или о внесении соответствующего проекта в вышестоящий государственный орган.

 

Введение Декретом N 10 в отношения между субъектами отношений, которые обычно находятся в отношениях «властвование - подчинение», новых элементов через заключение инвестиционных договоров как диспозитивных и вариантных документов поворачивает нас к спорной природе инвестиционных договоров, именуемых часто (по меньшей мере, в Российской Федерации) внешними административными договорами. Данной теме в Республике Беларусь еще до вступления в силу Декрета N 10 были посвящены работы О.В.Цигельник[6]. По мнению данного автора, инвестиционный договор с государством по своей природе относится к группе общецелевых договоров, не являясь при этом ни договором о совместной деятельности, ни учредительным договором, а представляет собой самостоятельный тип гражданско-правового договора.

 

Инвестиционные договоры, как обозначенные в действующей редакции ИК, так и заключаемые в порядке, предусмотренном Декретом N 10, являются правовой конструкцией, прямые аналоги которой в практике государственного регулирования в мире найти сложно, подобные договоры имели место в развивающихся странах. Об этом нам говорят О.В.Цигельник, иные исследователи, а также международные эксперты, посетившие Республику Беларусь осенью прошедшего года.

 

Мы же придерживаемся концепции инвестиционных договоров как административных договоров, т.к. со стороны государства обязательства не носят характера гражданских (государство обещает обеспечить определенный индивидуальный режим налогообложения, наличия (отсутствия) разрешений и иные публичные действия государственных органов, но не передает инвестору никаких объектов гражданских прав[7], не выполняет обязательств, определяемых в главе 21 ГК в смысле передачи принадлежащего госоргану имущества). Другое дело, мы вынуждены использовать по аналогии права нормы гражданского законодательства, готовя и рассматривая подготовленные к заключению инвестиционные договоры. При этом мы (я говорю о юристах государственных органов) сталкиваемся с очень естественным, но безответственным подходом отдельных государственных служащих-экономистов, которые рассматривают инвестиционные договоры как договоры о намерениях, где те или иные обязательства, сроки носят ориентировочный характер и где не нужно говорить о какой-то конкретной ответственности инвесторов ввиду наличия экономического риска в любой предпринимательской, а тем более инвестиционной деятельности. Однако юристы, понимая это, понимают и другое, что такой подход при распределенном характере Республики Беларусь как стороны договора[8] совершенно не учитывает, что подписание отдельных, впоследствии как исполненных или  неисполненных договоров может рассматриваться отдельными контролирующими и правоохранительными органами как нанесение ущерба интересам республики, как действия, имеющие признаки административных правонарушений или даже преступлений.

 

Таким образом, в проектах инвестиционных договоров юристы основное внимание должны уделять тем же вопросам, что и при заключении обычных гражданско-правовых договоров: определенности установления сроков и форм исполнения, основаниям для расторжения или иного прекращения договора, нормам, обеспечивающим исполнение договора (пени, штрафа), порядку разрешения споров, в том числе судебному.

 

К большому сожалению юристов республиканских органов государственного управления, иных государственных организаций, подчиненных Совету Министров Республики Беларусь, обл(Мингор)исполкомов, они находятся на начальном пути формирования практики заключения и исполнения инвестиционных договоров и какой-либо жесткой (а некоторые бы сказали – внятной) позиции со стороны Правительства Республики Беларусь или Министерства экономики Республики Беларусь еще нет. Да, есть форма инвестиционного договора, но она примерная. Да, Министерство экономики Республики Беларусь заняло позицию о недопустимости возложения обязанности Республики Беларусь о возмещении инвестору упущенной выгоды в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения Республикой Беларусь как виновной Стороной обязательств по договору. Есть и позиция Минского горисполкома о праве Республики Беларусь взыскать с инвестора пеню в размере 0,01% от суммы инвестиций в предмет инвестиционного проекта за каждый день просрочки, но не более 10% стоимости предмета, а также применить аналогичную санкцию за превышение продолжительности строительства. Есть и другие особые примеры установления санкций, годные только для конкретных случаев договоров.

 

Вторым принципиальным вопросом является вопрос порядка и рассмотрения споров. Утвержденная постановлением № 1449 примерная форма договора определяет, что все споры, разногласия и требования, вытекающие из договора, подлежат разрешению в соответствии с актами законодательства Республики Беларусь в Международном арбитражном суде при Белорусской торгово-промышленной палате и в соответствии с его регламентом. В то же время допускается, что по соглашению сторон в качестве рассматривающего спор органа может быть определен суд иностранного государства, арбитражный (третейский) суд, созданный на территории иностранного государства, если инвестором является физическое или юридическое лицо иностранного государства и международным договором, заключенным Республикой Беларусь, в том числе о защите инвестиций, такой суд определяется как компетентный орган по рассмотрению спора. Да, Республикой Беларусь заключено более чем 80 соглашений с иными государствами о защите инвестиций, однако каких-либо судебных решений по вопросам исполнения Республикой Беларусь каких-либо обязательств в данной сфере еще не было.

 

Такой перед нами стоит очень серьезная и ответственная задача по формированию правоприменительной практики, судебных решений и расширению нормативного регулирования содержания инвестиционных договоров, в которой настоящая конференция представляется также определенным практическим этапом.



[1] Под инвестиционной деятельностью понимаются действия инвестора по вложению инвестиций в производство продукции (работ, услуг) или их иному использованию для получения прибыли (дохода) и (или) достижения иного значимого результата.

[2] Объектами инвестиционной деятельности являются:

недвижимое имущество, в том числе предприятие как имущественный комплекс;

ценные бумаги;

интеллектуальная собственность.

[3] Задиран С.В. Инвестиционная деятельность: новые правила и условия; Навойчик Ю.Ф. Правовое регулирование инвестиционной деятельности; статьи к.ю.н. О.В.Цигельник и др.

[4] Декрет Президента Республики Беларусь от 01.03.2010 № 4 «О внесении изменений и дополнений в декреты Президента Республики Беларусь от 20 декабря 2007 г. № 9 и от 28 января 2008 г. № 1».

[5] Фадеев В.А. Инвестиционный кодекс - нужны ли изменения // СС «КонсультантПлюс:КомментарииЗаконодательстваБелорусскийВыпуск».

 

 

[6] Цигельник О.В. Инвестиционный договор: понятие и критерии; Цигельник О.В. Инвестиционный договор с государством (Республикой Беларусь или административно-территориальной единицей) // СС «КонсультантПлюс».

 

 

[7] См. статью 128 ГК.

[8] Участие множества должностных лиц в принятии и оценке решений о заключении договоров.