Проекты

Основные разделы сайта

Бизнес-сообщество направило в Совет по развитию предпринимательства и Департамент по предпринимательству Минэкономики письмо по поводу проекта изменений в Указ № 488

24 апреля 2018 года в Совет по развитию предпринимательства и Департамент по предпринимательству Министерства экономики Республики Беларусь направлено письмо, подписанное руководителями  Минского столичного союза предпринимателей и работодателей,  Республиканской конфедерации предпринимательства, Бизнес-союза предпринимателей и нанимателей имени проф. Кунявского,  Белорусского союза предпринимателей. В письме, подготовленном экспертами вышеназванных организаций на основе результатов  заседания Консультативно-координационного совещания деловых сообществ (ККС), состоявшегося  12 апреля с. г., выражено мнение по поводу проекта изменений в Указ Президента Республики Беларусь от 23.10.2012 №488 «О некоторых мерах по предупреждению незаконной минимизации сумм налоговых обязательств».

Подчеркнув, что действующий Указ №488 противоречит базовым нормам  пункта 1 Декрета Президента Республики Беларусь от 23.11.2017 N 7 "О развитии предпринимательства», авторы письма  высказали ряд замечаний, а также сформулировали конкретные предложения для  новой  редакции Указа № 488.

Предлагаем Вашему  вниманию текст письма.


 

23 апреля 2018 года                                                 Совет по развитию предпринимательства

                                                                                        Республики Беларусь

                                                                                        Департамент по предпринимательству

                                                                                        Министерства экономики

                                                                                        Республики Беларусь 

 

12 апреля 2018г. состоялось заседание Консультативно-координационного совещания деловых сообществ (далее - ККС), предметом которого стало обсуждение проекта изменений в Указ Президента Республики Беларусь от 23.10.2012 №488 «О некоторых мерах по предупреждению незаконной минимизации сумм налоговых обязательств» (далее – Указ № 488).

По результатам обсуждения Указа № 488 и проекта его новой редакции отмечено следующее:

Действующий Указ №488 противоречит базовым нормам  пункта 1 Декрета Президента Республики Беларусь от 23.11.2017 N 7 "О развитии предпринимательства", в котором сказано:

«1. Определить, что взаимодействие государственных органов, иных государственных организаций (далее, если не предусмотрено иное, - государственные органы), их должностных лиц с юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями (далее, если не предусмотрено иное, - субъекты хозяйствования) основывается на следующих принципах:

презумпции добросовестности субъектов хозяйствования;

саморегулирования бизнеса и минимизации вмешательства государственных органов, их должностных лиц в предпринимательскую и иную экономическую деятельность (далее - экономическая деятельность) субъектов хозяйствования;

……..

приоритетной направленности работы контролирующих (надзорных) органов на профилактику правонарушений, а не исключительно на привлечение к ответственности за совершенные субъектами хозяйствования нарушения; …..».

Нормы  Указа № 488 носят излишне детализированный характер, что допустимо для ведомственных инструкций, а не для законодательного акта. Дублирует нормы других законодательных актовв предпринимательской и контрольно-надзорной сфере.

По мнению участников ККС, у правоохранительных и контрольных органов достаточно иных «инструментов» для привлечения к ответственности нарушителей законодательства в сфере предпринимательской деятельности, в частности:Гражданский кодекс Республики Беларусь (далее - ГК) - ст.171; Уголовный кодекс Республики Беларусь (далее - УК)- глава 25 ст. 243 «Уклонение от уплаты сумм налогов, сборов»; Налоговый кодекс Республики Беларусь (далее - НК); Бюджетный кодекс Республики Беларусь (далее – БК); Закон Республики Беларусь «О бухгалтерском учете и отчетности» (далее – Закон о бухучете); Закон Республики Беларусь«Об экономической несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) и нет объективной необходимости в таком дополнительном законодательном акте как Указ № 488, который, как показала практика, воздействует не столько на правонарушителей, сколько негативно отражается надеятельности добросовестныхсубъектах хозяйствования.

В  гражданском законодательстве Республики Беларусь установлен важный и значимый для регулирования отношений в сфере предпринимательской и налоговой деятельности принцип: добросовестность и разумность участников гражданских правоотношений предполагается, поскольку не установлено иное (принцип добросовестности и разумности участников гражданских правоотношений) (абзац 8 части 2 статьи 2, пункт 4 статьи 9 ГК.

Когда контролеры (МНС, КГК) при проведении проверки выявляют, что плательщики в целях оптимизации своего налогового бремени заключают, оформляют сделки лишь для вида (мнимая сделка) они, в соответствии с ГК вправе предъявить в суд иск о признании конкретной сделки мнимой. Понятие мнимой сделки содержится в статье 171 ГК. Такой сделкой законодатель определил сделку, совершенную лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей юридические последствия. Таким образом, если проверяющие считают, что какая-то сделка, совершенная субъектом хозяйствования является недействительной, то они или прокурор вправе предъявить соответствующий иск и доказывать в суде свою позицию.

Ответственность за неуплату или неполную уплату суммы налога, сбора (пошлины) предусмотрена статьей 13.6 Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях (далее - КоАП).

 По мнению представителей ведущих предпринимательских объединений - участников ККС,предложенный разработчиками проект новой редакции Указа № 488, одного из наиболее проблемных актов законодательстваРеспублики Беларусь, не снимает с добросовестных субъектов хозяйствования (предпринимателей) риск нести ответственность за сделки со структурами, которых во внесудебном порядке контрольные органы признали «лжепредпринимательскими».

Считаем необходимым отметить, что в проекте новой редакции Указа № 488делается попытка конкретизировать признаки «лжепредпринимательской» деятельности, в том числе уточняются требования к первичным документам сделок, более строгой становится процедура формирования списка «провинившихся» субъектов хозяйствования.

Серьезной  проблемой может стать перспектива судебного признания недействительными сделок с «лжепредпринимательскими» структурами по причине неучастия добросовестных контрагентов таких структур в судебном разбирательстве, а последствия скажутся именно на них. То есть добросовестные субъекты столкнутся с той же проблемой, которая есть и сейчас, отсутствием защиты своего права.

В целях выполнения и соблюдения положений Декрета от 23.10.2017 № 7 по результатам обсужденияпроекта новой редакции Указа № 488 участниками ККСбыли сформулированы следующие замечания и предложения к указанному проекту:

  1. Часть первую подпункта 1.1 пункта 1 проекта Указа предлагаем изложить в следующей редакции:

«1.1. коммерческие организации и индивидуальные предприниматели (далее, если не установлено иное, – субъекты предпринимательской деятельности) подлежат включению в реестр коммерческих организаций и индивидуальных предпринимателей с повышенным риском совершения правонарушений в экономической сфере (далее – реестр) на основании постановления  суда.»

  1. Абзац 2 - 5 подпункта 1.1 пункта 1 проекта Указаисключить, поскольку субъектами уголовного процесса  по ст. 233 и 234 Уголовного кодекса Республики Беларусь являются физические (должностные) лица, а не субъекты хозяйствования.
  2. Часть первую подпункта 1.3 пункта 1 изложить в следующей редакции: «1.3. субъекты предпринимательской деятельности включаются в реестр Министерством по налогам и сборам на основании постановления суда».
  3. Части 2 – 5 подпункта 1.3 пункта 1 проекта Указаисключить, т.к. основанием будет судебное постановление, о котором субъект уже знает, поскольку присутствовал в судебном заседании.

На наш взгляд такие серьезные решения не должны принимать проверяющие и самостоятельно давать правовую оценку действий субъектов хозяйствования  или документов!!!

То есть, правовая оценка фактов и обстоятельств, выявленных проверкой (проверяющими), должна быть дана судом. Тем более, что пунктом 1.8 пункта 1 предусматривается судебное обжалование включения в реестр.

  1. Подпункт 1.4 пункта 1 проекта Указа изложить в следующей редакции: «1.4. субъект предпринимательской деятельности может быть исключен из реестра Министерством по налогам и сборам на основании постановления суда:

при выявлении факта ошибочного включения его в реестр, в том числе на основании сообщения органа, представившего информацию и документы, послужившие основанием для включения его в реестр;

по обращению субъекта предпринимательской деятельности, представленному в связи с устранением нарушений, послуживших основанием для включения его в реестр». 

  1. Также в этом случае подлежат исключению и подпункты 5, 1.6 и 1.8 пункта 1 проекта Указа.
  2. Подпункт 1.7 пункта 1 проекта Указа изложить в следующей редакции: «Субъект предпринимательской деятельности исключается из реестра не позднее одного рабочего дня, следующего за днем принятия судом решения об исключении его из реестра».

Если принимается решение о включении в реестр судом, то и решение об исключении  из него может принять тоже только суд.

  1. Предлагаем в целях соблюдения принципа презумпции невиновности, закрепленного в Конституции Республики Беларусь, предусмотреть в подпунктах 1.3  и 1.10 пункта 1 проекта Указа обязательное участие в судебном процессе, в ходе которого рассматривается «включение субъекта хозяйствования в реестр», в качестве третьих лиц контрагентов субъектов предпринимательской деятельности, сделки с которыми и первичные документы которых могут быть признаны не имеющими юридической силы. Последствия признания документов и сделок не имеющими юридической силы весьма существенны для контрагентов, а право давать свои пояснения или возражения они в настоящее время не имеют.

В связи с вышеизложеннымтакже предлагаем абзац 2 подпункта 1.10 пункта 1 проекта Указа изложить в следующей редакции:Первичный учетный документ может быть признан не имеющим юридической силы исключительно на основании решения суда. В судебный процесс по признанию первичного учетного документа не имеющим юридической силы в обязательном порядке должны привлекаться в качестве заинтересованных лиц контрагенты по данной сделке.  Решение суда должно  приниматься на основании представления правоохранительными органами доказательств, опровергающих факт совершения отраженной в нем хозяйственной операции с субъектом предпринимательской деятельности, включенным в реестр.

  1. Относительно подпункта 1.9 пункта 1проекта Указа считаем, что на субъектов предпринимательской деятельности возлагается  обязанность обеспечить проверку первичных учетных документов на предмет их соответствия требованиям законодательства, а в случае их оформления от имени организации или индивидуального предпринимателя Республики Беларусь - также на предмет их принадлежности отправителю товара и действительности бланка такого документа, информация о котором размещается в электронном банке данных бланков документов и документов с определенной степенью защиты и печатной продукции. Таким образом,на бизнес возлагается некая государственная функция – проверка первичных учетных документов на предмет их соответствия требованиям законодательства. При этом не учитывается возможность указанных субъектов достоверно обеспечить такую проверку(такое предложение субъекты хозяйствования вносили от «безвыходного» положения).
  2. По тексту проектаУказа необходимо исключить слово «печать» в соответствующем падеже, в связи с нормой подпункта 3.11 Декрета от 23.11.2017 № 7, установившего необязательность наличия у субъекта печати.
  3. По подпункту 1.2 пункта 1 проекта Указа полагаем, что Реестр должен носить исключительно информативный характер, а не репрессивный, как это имеет место в настоящее время.
  4. Часть вторую подпункта 1.10 пункта 1 проекта Указа изложить в следующей редакции: «Первичный учетный документ может быть признан судом не имеющим юридической силы в случае представления контролирующим органом и (или) правоохранительными органами доказательств, опровергающих факт совершения отраженной в нем хозяйственной операции с субъектом предпринимательской деятельности, включенным в реестр».
  5. Подпункты 1.11-1.12, а также и подпункт 1.13 пункта 1 проекта Указа целесообразно внести в Налоговый кодекс, как единый основной документ по всем вопросам налогообложения.
  6. Подпункты 1.12.1 - 1.12.5 пункта 1 проекта Указа -исключить.

С уважением,

участники Консультативно-координационного совещания деловых сообществ (ККС):

Председатель ОО «Минский столичный союз
предпринимателей и работодателей»                                    В.Н. Карягин

Председатель СЮЛ «Республиканская
конфедерация предпринимательства»                                  В.Е. Маргелов

Директор - сопредседатель Правления
Бизнес союза предпринимателей и
нанимателей им. профессора Кунявского                              Ж.К.Тарасевич

Председатель ОО «Белорусский союз
предпринимателей»                                                                 А.Ф. Калинин