Комментарий к Указу Президента Республики Беларусь от 01.02.2010 N 60

В.Н.РЯУЗОВ,

юрист,

член Белорусского

республиканского союза юристов

Материал подготовлен с использованием

правовых актов по состоянию

на 23 марта 2010 г.

Принятие Указа Президента Республики Беларусь от 01.02.2010 N 60 "О мерах по совершенствованию использования национального сегмента сети Интернет" (далее - Указ N 60) стало событием исключительной важности для всех лиц, пользующихся Интернетом и и предприятий, который предоставляют Финансовую отчетность хозяйственных товариществ и отделений компаний, производящих озонаторы.

Законодатель сообщает, что Указ N 60 принят в целях обеспечения защиты интересов личности, общества и государства в информационной сфере, создания условий для дальнейшего развития национального сегмента глобальной компьютерной сети Интернет, повышения качества и доступности предоставляемой гражданам и юридическим лицам информации о деятельности государственных органов, иных организаций и интернет-услуг.

Отметим, что Указ N 60 вступает в силу 01.07.2010, т.е. с даты, обозначенной самим Указом. Обозначение даты вступления в силу в нормативном правовом акте свидетельствует о значимости самой даты для законодателя и необходимости упорядочения отношений в данной сфере к определенному сроку.

Для предметности и системности анализа следует определить ключевое понятие, которому посвящаются нормы Указа N 60, - "Интернет". К сожалению, законодательное определение понятия термина "Интернет" или "сеть Интернет" в законодательстве Республики Беларусь отсутствует, хотя активно используется в большом количестве нормативных правовых актов, часто в виде словосочетания "глобальная компьютерная сеть Интернет". В самой сети Интернет имеется следующее определение: "Интернет - глобальная телекоммуникационная сеть информационных и вычислительных ресурсов" <1>. Важным моментом для анализа норм Указа N 60 следует считать то, включать ли технические средства, используемые для обработки, хранения и передачи информации, в понятие сети Интернет, а также в понятие, которым оперирует Указ N 60, - "национальный сегмент сети Интернет". Автор считает, что без использования технических средств, позволяющих осуществлять прием, передачу, хранение и вывод (визуализацию, воспроизведение звука и т.п.) информации, не будет иметь смысл и сама сеть, поэтому более точным представляется следующее определение сети Интернет: глобальная сеть ресурсов, организованных специальным образом для приема, передачи, хранения, обработки и вывода информации. Причем глобальность означает, что ресурсы сети доступны неопределенному кругу лиц внутри и вне пределов любого одного государства.

--------------------------------

<1> Википедия, свободная энциклопедия [Электронный ресурс]. - Режим доступа: http://ru.wikipedia.org/wiki/Интернет.

В Республике Беларусь правовое регулирование сети Интернет на сегодняшний день ограничивается регулированием отдельных аспектов деятельности юридических и физических лиц. Но со вступлением в силу Указа N 60 ситуация кардинальным образом меняется. На территории Республики Беларусь будет регулироваться использование байнета как физическими лицами, так и субъектами хозяйствования (юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями).

Деятельность субъектов хозяйствования в сети Интернет

Пункт 2 Указа N 60 устанавливает, что с 1 июля 2010 г. деятельность по реализации товаров, выполнению работ, оказанию услуг на территории Республики Беларусь с использованием информационных сетей, систем и ресурсов, имеющих подключение к сети Интернет, осуществляется юридическими лицами, их филиалами и представительствами, созданными в соответствии с законодательством Республики Беларусь, с местонахождением в Республике Беларусь, а также индивидуальными предпринимателями, зарегистрированными в Республике Беларусь (далее по тексту статьи - субъекты хозяйствования), с использованием информационных сетей, систем и ресурсов национального сегмента сети Интернет, размещенных на территории Республики Беларусь и зарегистрированных в установленном порядке.

Для того чтобы понять, как именно повлияет данная норма на деятельность субъектов хозяйствования, необходимо тщательно проанализировать все ее составляющие.

1. 01.07.2010 - дата вступления в силу основной части норм Указа N 60, которые относятся к деятельности субъектов хозяйствования. Однако следует внимательно отнестись к приложенному списку вопросов для контроля. В частности, сам переход на использование национального сегмента должен производиться с 01.05.2010.

2. Предписание по использованию "национального сегмента" относится как к коммерческой деятельности "по реализации товаров, выполнению работ, оказанию услуг", так и к некоммерческой. Интересно использование запятой для разделения трех сфер деятельности. Более удачной формулировкой видится использование союза "или": "... по реализации товаров, выполнению работ или оказанию услуг". Полагаем, что для того, чтобы определить, осуществляется ли реализация товаров, выполнение работ или оказание услуг с помощью сети Интернет, необходимо установить наличие либо отсутствие формы заказа товара, работы или услуги на сайте соответствующего субъекта хозяйствования. Размещение так называемого сайта-визитки не является деятельностью по реализации товаров, выполнению работ или оказанию услуг с использованием сети Интернет, как и другое использование сети Интернет не в целях непосредственной продажи. В противном случае даже отправка информации по электронной почте в рамках договора может быть признана таковой деятельностью.

3. Поскольку Указ N 60 относится к национальному законодательству, то и данная норма будет ограничивать деятельность субъектов хозяйствования, осуществляемую на территории Республики Беларусь. При осуществлении экспортной деятельности данная норма не применяется.

4. Такая деятельность субъектов хозяйствования должна осуществляться с использованием информационных сетей, систем и ресурсов.

Для разъяснения понятий "информационные сети", "информационные системы" и "информационные ресурсы" Указ N 60 отсылает нас к Закону Республики Беларусь от 10.11.2008 N 455-З "Об информации, информатизации и защите информации". Согласно последнему:

информационная сеть - совокупность информационных систем либо комплексов программно-технических средств информационной системы, взаимодействующих посредством сетей электросвязи;

информационная система - совокупность банков данных, информационных технологий и комплекса (комплексов) программно-технических средств;

информационный ресурс - организованная совокупность документированной информации, включающая базы данных, другие совокупности взаимосвязанной информации в информационных системах.

Эти три термина применительно к сети Интернет обозначают совокупность информации, структурированной определенным образом, и программно-технических средств, которые используются для работы с этой совокупностью информации.

5. Соответствующие информационные сети, системы и ресурсы для того, чтобы была применима соответствующая норма Указа N 60, должны иметь подключение к сети Интернет. К сожалению, термин "сеть Интернет" данным Указом не разъяснен и, как отмечено выше, в законодательстве отсутствует. Поэтому приемлемого критерия для определения наличия или отсутствия подключения к сети Интернет не существует. Предположим, что им может быть возможность принятия, отправки либо редактирования информации, расположенной в сети Интернет конкретным лицом.

6. Норма адресована юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям, без определения специфики их действия. Поскольку деятельность юридических лиц и индивидуальных предпринимателей по реализации товаров, выполнению работ, оказанию услуг, как правило, является предпринимательской деятельностью, автор именует их субъектами хозяйствования.

7. Такая деятельность должна осуществляться с использованием информационных сетей, систем и ресурсов национального сегмента сети Интернет, размещенных на территории Республики Беларусь. Подробнее про национальный сегмент ниже. Здесь отметим, что законодатель уже использовал формулировку "осуществляют" без указания на признак долженствования в постановлении Совета Министров Республики Беларусь от 28.07.2009 N 991 "О некоторых вопросах приобретения товаров на территории Республики Беларусь". В результате бурных дискуссий большинство аналитиков склонялось к мнению об обязательности такой нормы, а не о ее вариативности.

8. Деятельность субъектов хозяйствования должна осуществляться с использованием тех элементов национального сегмента сети Интернет, которые прошли обязательную процедуру государственной регистрации. Эта процедура устанавливается п. 3 Указа N 60.

Указ N 60 определяет национальный сегмент сети Интернет как совокупность информационных сетей, систем и ресурсов, имеющих подключение к сети Интернет, расположенных на территории Республики Беларусь и (или) использующих иерархические имена национального сегмента сети Интернет.

Использование законодателем конструкции "совокупность информационных сетей, систем и ресурсов национального сегмента сети Интернет, размещенных на территории Республики Беларусь" вводится, поскольку, как было отмечено выше, само понятие национального сегмента сети Интернет включает в себя информационные сети, системы и ресурсы, как находящиеся на территории Республики Беларусь технические устройства, так и находящиеся в зоне BY вне зависимости от физического места расположения материального носителя (т.е. информационные сети, системы и ресурсы, использующие иерархические имена национального сегмента сети Интернет). Таким образом, при использовании такой конструкции происходит вычленение более узкого понятия из более общего. Это дает нам основания утверждать, что именно аппаратная (техническая) часть будет подлежать регистрации и обязательному использованию, то есть будут регистрироваться и использоваться именно устройства, физически находящиеся на территории Республики Беларусь.

Данная норма, по мнению автора, введена скорее для того, чтобы интернет-провайдеры и иные поставщики интернет-услуг, заинтересованные в сохранении клиентской базы, обратились за регистрацией информационных сетей, систем и ресурсов национального сегмента сети Интернет, размещенных на территории Республики Беларусь. Следует отметить, что, находясь на территории Республики Беларусь, сегодня мы имеем в наличии единственного провайдера, который имеет внешний (за пределы территории Республики Беларусь) выход в Интернет, - РУП "Белтелеком". Следовательно, весь исходящий трафик так или иначе проходит через последнего по каналам связи, находящимся на территории Республики Беларусь, начиная с персонального компьютера или иного устройства и заканчивая шлюзом РУП "Белтелеком". И на практике, находясь на территории Республики Беларусь и пользуясь Интернетом, невозможно непосредственно использовать информационные сети, системы и ресурсы, находящиеся на территории другого государства, а опосредованное использование будет происходить в любом случае, если пользователь будет пользоваться не только байнетом. Поэтому не совсем понятна норма, смежная с указанной выше, вступающая в силу с 01.05.2010: "Юридические лица и индивидуальные предприниматели обязаны до 1 июля 2010 г. обеспечить переход на использование информационных сетей, систем и ресурсов национального сегмента сети Интернет, размещенных на территории Республики Беларусь, а поставщики интернет-услуг - их государственную регистрацию". Для среднестатистического пользователя это может означать только смену хостинга на более затратный - белорусский.

Регистрация

Вводится обязательная процедура регистрации по заявительному принципу в отношении информационных сетей, систем и ресурсов национального сегмента сети Интернет, размещенных на территории Республики Беларусь. Сама процедура регистрации давно знакома субъектам хозяйствования и не нуждается в пояснении, в отличие от остальных моментов.

Регистрация информационных сетей, систем и ресурсов национального сегмента сети Интернет, размещенных на территории Республики Беларусь, будет производиться по обращению поставщиков интернет-услуг, под которыми Указ N 60 понимает юридические лица или индивидуальных предпринимателей, оказывающих услуги по обеспечению доступа юридических и физических лиц к сети Интернет и (или) размещению в данной сети информации, ее передаче, хранению, модификации (т.е. интернет-провайдеров, хостеров и т.п.).

С учетом того, что национальный сегмент сети Интернет Указ N 60 определяет как совокупность информационных сетей, систем и ресурсов, имеющих подключение к сети Интернет, расположенных на территории Республики Беларусь и (или) использующих иерархические имена национального сегмента сети Интернет, можно предположить, что любое устройство, имеющее подключение к сети Интернет и находящееся на территории Республики Беларусь, будет подлежать регистрации. Однако это предположение выглядит абсурдным, поэтому норма потребует дальнейших разъяснений компетентными органами. Подробный анализ того, что включать, а что не включать в понятие национальный сегмент сети Интернет, уже был проделан выше.

К сожалению, без ответа остается даже самое основное в процедуре регистрации, т.е. то, какие именно устройства нужно будет регистрировать: модемы, концентраторы, коммутаторы, маршрутизаторы и (или) какие-либо иные. Таким образом, полагаем, что в отношении данной нормы Указа N 60 последуют многочисленные разъяснения, уточняющие соответствующие понятия.

Идентификация

Третья новелла правового регулирования вызвала наиболее широкий резонанс в обществе. Согласно ч. 1 п. 6 Указа N 60 поставщики интернет-услуг обязаны осуществлять идентификацию абонентских устройств при оказании интернет-услуг, учет и хранение сведений об абонентских устройствах, а также сведений об оказанных интернет-услугах. А согласно ч. 2 п. 6 Указа N 60 собственники пунктов коллективного пользования интернет-услугами либо уполномоченные ими лица осуществляют идентификацию пользователей интернет-услуг в пунктах коллективного пользования интернет-услугами <2>, учет и хранение персональных данных пользователей интернет-услуг, а также сведений об интернет-услугах, оказанных пунктами коллективного пользования интернет-услугами. Хранение данных сведений будет осуществляться в течение года с момента оказания интернет-услуг.

--------------------------------

<2> Компьютерные клубы, интернет-кафе, домашние сети, иные места, в которых обеспечивается коллективный доступ пользователей интернет-услуг к сети Интернет (примечание к п. 6 Указа N 60).

Порядок идентификации абонентских устройств, пользователей интернет-услуг в пунктах коллективного пользования интернет-услугами, учета и хранения сведений о таких устройствах, персональных данных пользователей интернет-услуг, а также сведений об оказанных интернет-услугах будет определен Советом Министров Республики Беларусь до 01.05.2010. Надеемся, что после опубликования соответствующего постановления Совета Министров Республики Беларусь можно будет узнать ответы на все волнующие общество вопросы.

А на сегодняшний день ясно, что помимо сведений о личности пользователя и времени пользования интернет-услугами в состав данных сведений может входить лишь перечень использованных интернет-ресурсов (посещенных сайтов), но не сама информация, которая была получена или отправлена. Для того чтобы, например, сохранить корреспонденцию, отправленную конкретным пользователем, собственникам пунктов коллективного пользования нужно будет устанавливать так называемые программы-шпионы. Полагаем, что установка подобных программ будет являться несомненным ограничением конституционных прав граждан. А порядок ограничения конституционных прав на тайну корреспонденции, телефонных и иных сообщений, передаваемых по техническим каналам связи, должен происходить в строгом соответствии со ст. 13 - 14 Закона Республики Беларусь от 09.07.1999 N 289-З "Об оперативно-розыскной деятельности":

"Проведение оперативно-розыскных мероприятий, ограничивающих конституционные права граждан на тайну корреспонденции, телефонных и иных сообщений, передаваемых по техническим каналам связи, неприкосновенность жилища и иных законных владений граждан, осуществление слухового контроля допускаются только с санкции прокурора или его заместителя (за исключением случая, указанного в части 3 ст. 13 данного Закона) на основании мотивированного постановления соответствующего органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность ... и при наличии информации о:

1) признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного преступления;

2) лицах, подготавливающих, совершающих или совершивших преступление;

3) событиях или действиях, создающих угрозу национальной безопасности Республики Беларусь".

Следовательно, того, чего боятся многие лица, негативно отзывающиеся об Указе N 60, не произойдет. Можно будет по-прежнему пользоваться Интернетом и не опасаться тотального контроля за корреспонденцией, поскольку у любого органа, в том числе Совета Министров Республики Беларусь, есть компетенция, за рамки которой он выйти не вправе. Сложным для разрешения будет также вопрос о возрасте пользователей и документах, которые должны иметься в наличии для осуществления идентификации. Кроме того, само понятие "коллективный доступ пользователей" нуждается в уточнении.

Ответственность

Общим правилом при выявлении нарушений в сфере использования национального сегмента сети Интернет субъектами хозяйствования станет вынесение предписания. Пунктом 11 Указа N 60 установлено, что при выявлении органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, органами прокуратуры и предварительного расследования, органами Комитета государственного контроля Республики Беларусь, налоговыми органами в пределах их компетенции нарушений требований Указа N 60, иных актов законодательства в сфере использования национального сегмента сети Интернет данные органы выносят в установленном порядке юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям, допустившим такие нарушения, предписания об устранении выявленных нарушений с указанием срока, в течение которого они должны быть устранены.

Интересно, что Указом N 60 вводится новая для законодательства Республики Беларусь санкция - приостановление оказания интернет-услуг (т.е. временное отключение Интернета). Приостановление может быть осуществлено только для юридических лиц или индивидуальных предпринимателей при совершении последними грубых нарушений законодательства в соответствии с п. 10 Указа N 60 (а это нарушения требований, определенных п. 2 - 4, 6 и 8 Указа N 60), повторных нарушений иных требований Указа N 60, других актов законодательства в сфере использования национального сегмента сети Интернет.

Разграничение полномочий

Весьма важным является то, что Указом N 60 широкому кругу государственных органов предоставлены полномочия и поручения по различным вопросам правового регулирования байнета. Ниже в виде таблицы представлены данные о таких субъектах и их полномочиях.

Недостатки

В числе явных недостатков Указа N 60 следует назвать то, что он императивно предписывает использовать национальное в отношении байнета. Размещение всей деятельности белорусских субъектов хозяйствования, связанной с сетью Интернет на территории Республики Беларусь, невыгодно и нелогично (например, размещение всех серверов и остального оборудования, необходимых для оказания услуги хостинга, отрицательно скажется на лицах, оказывающих такие услуги). Как уже было отмечено выше, сеть Интернет имеет свойство глобальности, то есть надгосударственности или межгосударственности, и не может быть ограничена пределами одного государства. В условиях распространения глобализации во все сферы жизни современного общества ограничение деятельности в рамках байнета не может не остаться незамеченным обществом и не пройдет бесследно. Деятельность крупных юридических лиц уже давно ведется на территории более чем одного государства, и сайты, созданные первоначально, подобными лицами позиционируются для торговли повсеместно. Для этого, как правило, создается несколько языковых версий сайта и, как исключение, создаются различные сайты в различных странах. Создание нескольких языковых версий сайта на одном домене и на территории одного государства, пусть и не Республики Беларусь, является более удобным и экономичным способом, поэтому данное требование Указа N 60 особенно нелогично в нынешних экономических условиях. Кроме того, если услуга хостинга дешевле не на территории Республики Беларусь, то необходимо повышать конкурентоспособность такой же услуги в Республике Беларусь, но не устанавливать императивного запрета. Иначе такой субъект хозяйствования не сможет успешно выйти на международный рынок, да и не будет к этому стремиться.

Полезные новшества

1. Так, государственные органы и организации (в смысле подп. 1.1 п. 1 Указа N 60) обязаны размещать информацию о своей деятельности в сети Интернет на официальных сайтах этих органов и организаций либо на сайтах вышестоящих органов и организаций. В числе информации, обязательной к размещению, называется "информация о руководстве, структуре, режиме работы, задачах и функциях, почтовом адресе, адресе электронной почты, номерах телефонов справочных служб этого органа (организации), территориальных подразделениях и др.), о работе с обращениями граждан и юридических лиц, об осуществлении административных процедур в отношении граждан, юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, о товарах (работах, услугах), производимых (выполняемых, оказываемых) государственной организацией". Дополнительно подлежит размещению информация, определяемая Президентом Республики Беларусь, Советом Министров Республики Беларусь или по решению руководителя государственного органа или организации. Определено, что доступ к этой информации является свободным и бесплатным.

Для размещения соответствующей информации государственные органы и организации должны обеспечить создание, функционирование, систематическое обновление и анализ посещаемости интернет-сайтов. Кроме того, государственные органы и организации обязаны регулярно принимать меры по реализации предложений граждан, направленных на совершенствование функционирования этих сайтов. Интернет-сайты государственных органов и организаций будут на русском и (или) белорусском языках, а при необходимости также на одном или нескольких иностранных языках. Видимо, для увеличения объемов экспорта Указ N 60 устанавливает, что государственные организации, осуществляющие экспорт продукции за пределы Республики Беларусь, дополнительно обеспечивают формирование языковой версии своих интернет-сайтов на одном или нескольких иностранных языках.

Конкретные требования к содержанию интернет-сайтов государственных органов и организаций, а также порядок их функционирования будут определены Советом Министров Республики Беларусь по согласованию с Администрацией Президента Республики Беларусь до 01.05.2010. Но уже сейчас можно оценить значимость этой нормы и пользу для граждан, субъектов хозяйствования и потенциальных инвесторов.

2. Еще одним положительным моментом, связанным с принятием Указа N 60, является появление определенной функции автоматического контроля за пользованием ресурсами сети Интернет. Так, по запросу любого пользователя интернет-услуг ему самому будет ограничен доступ к информации, содержание которой направлено на: осуществление экстремистской деятельности; незаконный оборот оружия, боеприпасов, взрывных устройств, взрывчатых, радиоактивных, отравляющих, сильнодействующих, ядовитых, токсических веществ, наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров; содействие незаконной миграции и торговле людьми; распространение порнографических материалов; пропаганду насилия, жестокости и других деяний, запрещенных законодательством. Кроме того, доступ к подобного рода информации будет обязательно ограничен при оказании интернет-услуг государственным органам и организациям, организациям образования, культуры (за некоторыми исключениями, обусловленными спецификой деятельности). Таким образом, при написании такого заявления родителям можно будет не беспокоиться за своего ребенка или работодателям можно будет не переживать, что их работники могут получить доступ к информации, содержание которой направлено на пропаганду неких деяний, запрещенных законодательством.

3. Не было забыто Указом N 60 и авторское право в сети Интернет. Установлено, что размещение пользователями интернет-услуг в сети Интернет литературных, научных, музыкальных, фотографических, аудиовизуальных произведений, произведений изобразительного искусства, иных объектов авторского права и смежных прав, пользующихся правовой охраной на территории Республики Беларусь, осуществляется с согласия их правообладателей (если иное не определено законодательными актами) и при условии соблюдения иных требований законодательства об авторском праве и смежных правах. Более того, Совету Министров Республики Беларусь поручено до 31.12.2010 проработать вопрос о совершенствовании правовой охраны объектов авторского права и смежных прав, размещаемых в сети Интернет и представить на рассмотрение Президента Республики Беларусь соответствующие предложения.

4. В числе поручений, данных Совету Министров Республики Беларусь, присутствуют значимые поручения по выработке комплекса мер по снижению стоимости интернет-услуг в национальном сегменте сети Интернет и разработке проекта Концепции развития национального сегмента сети Интернет, направленной на повышение качества и доступности предоставляемых гражданам и юридическим лицам интернет-услуг.

Таким образом, принятие Указа N 60 является важным шагом правового регулирования национального сегмента сети Интернет (байнета). Наличие определенных недостатков данного Указа должно быть нивелировано после выполнения уполномоченными органами установленных Указом N 60 поручений. Со вступлением в силу Указа N 60 деятельность по использованию сети Интернет в Республике Беларусь перейдет из относительно саморегулирующейся сферы в сферу регулируемую и контролируемую.

Список вопросов для контроля