24 апреля 2018 года в Совет по развитию предпринимательства и Департамент по предпринимательству Министерства экономики Республики Беларусь направлено письмо, подписанное руководителями Минского столичного союза предпринимателей и работодателей, Республиканской конфедерации предпринимательства, Бизнес-союза предпринимателей и нанимателей имени проф. Кунявского, Белорусского союза предпринимателей. В письме, подготовленном экспертами вышеназванных организаций на основе результатов заседания Консультативно-координационного совещания деловых сообществ (ККС), состоявшегося 12 апреля с. г., выражено мнение по поводу проекта изменений в Указ Президента Республики Беларусь от 23.10.2012 №488 «О некоторых мерах по предупреждению незаконной минимизации сумм налоговых обязательств».
Подчеркнув, что действующий Указ №488 противоречит базовым нормам пункта 1 Декрета Президента Республики Беларусь от 23.11.2017 N 7 "О развитии предпринимательства», авторы письма высказали ряд замечаний, а также сформулировали конкретные предложения для новой редакции Указа № 488.
Предлагаем Вашему вниманию текст письма.
23 апреля 2018 года Совет по развитию предпринимательства
Республики Беларусь
Департамент по предпринимательству
Министерства экономики
Республики Беларусь
12 апреля 2018г. состоялось заседание Консультативно-координационного совещания деловых сообществ (далее - ККС), предметом которого стало обсуждение проекта изменений в Указ Президента Республики Беларусь от 23.10.2012 №488 «О некоторых мерах по предупреждению незаконной минимизации сумм налоговых обязательств» (далее – Указ № 488).
По результатам обсуждения Указа № 488 и проекта его новой редакции отмечено следующее:
Действующий Указ №488 противоречит базовым нормам пункта 1 Декрета Президента Республики Беларусь от 23.11.2017 N 7 "О развитии предпринимательства", в котором сказано:
«1. Определить, что взаимодействие государственных органов, иных государственных организаций (далее, если не предусмотрено иное, - государственные органы), их должностных лиц с юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями (далее, если не предусмотрено иное, - субъекты хозяйствования) основывается на следующих принципах:
презумпции добросовестности субъектов хозяйствования;
саморегулирования бизнеса и минимизации вмешательства государственных органов, их должностных лиц в предпринимательскую и иную экономическую деятельность (далее - экономическая деятельность) субъектов хозяйствования;
……..
приоритетной направленности работы контролирующих (надзорных) органов на профилактику правонарушений, а не исключительно на привлечение к ответственности за совершенные субъектами хозяйствования нарушения; …..».
Нормы Указа № 488 носят излишне детализированный характер, что допустимо для ведомственных инструкций, а не для законодательного акта. Дублирует нормы других законодательных актовв предпринимательской и контрольно-надзорной сфере.
По мнению участников ККС, у правоохранительных и контрольных органов достаточно иных «инструментов» для привлечения к ответственности нарушителей законодательства в сфере предпринимательской деятельности, в частности:Гражданский кодекс Республики Беларусь (далее - ГК) - ст.171; Уголовный кодекс Республики Беларусь (далее - УК)- глава 25 ст. 243 «Уклонение от уплаты сумм налогов, сборов»; Налоговый кодекс Республики Беларусь (далее - НК); Бюджетный кодекс Республики Беларусь (далее – БК); Закон Республики Беларусь «О бухгалтерском учете и отчетности» (далее – Закон о бухучете); Закон Республики Беларусь«Об экономической несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) и нет объективной необходимости в таком дополнительном законодательном акте как Указ № 488, который, как показала практика, воздействует не столько на правонарушителей, сколько негативно отражается надеятельности добросовестныхсубъектах хозяйствования.
В гражданском законодательстве Республики Беларусь установлен важный и значимый для регулирования отношений в сфере предпринимательской и налоговой деятельности принцип: добросовестность и разумность участников гражданских правоотношений предполагается, поскольку не установлено иное (принцип добросовестности и разумности участников гражданских правоотношений) (абзац 8 части 2 статьи 2, пункт 4 статьи 9 ГК.
Когда контролеры (МНС, КГК) при проведении проверки выявляют, что плательщики в целях оптимизации своего налогового бремени заключают, оформляют сделки лишь для вида (мнимая сделка) они, в соответствии с ГК вправе предъявить в суд иск о признании конкретной сделки мнимой. Понятие мнимой сделки содержится в статье 171 ГК. Такой сделкой законодатель определил сделку, совершенную лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей юридические последствия. Таким образом, если проверяющие считают, что какая-то сделка, совершенная субъектом хозяйствования является недействительной, то они или прокурор вправе предъявить соответствующий иск и доказывать в суде свою позицию.
Ответственность за неуплату или неполную уплату суммы налога, сбора (пошлины) предусмотрена статьей 13.6 Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях (далее - КоАП).
По мнению представителей ведущих предпринимательских объединений - участников ККС,предложенный разработчиками проект новой редакции Указа № 488, одного из наиболее проблемных актов законодательстваРеспублики Беларусь, не снимает с добросовестных субъектов хозяйствования (предпринимателей) риск нести ответственность за сделки со структурами, которых во внесудебном порядке контрольные органы признали «лжепредпринимательскими».
Считаем необходимым отметить, что в проекте новой редакции Указа № 488делается попытка конкретизировать признаки «лжепредпринимательской» деятельности, в том числе уточняются требования к первичным документам сделок, более строгой становится процедура формирования списка «провинившихся» субъектов хозяйствования.
Серьезной проблемой может стать перспектива судебного признания недействительными сделок с «лжепредпринимательскими» структурами по причине неучастия добросовестных контрагентов таких структур в судебном разбирательстве, а последствия скажутся именно на них. То есть добросовестные субъекты столкнутся с той же проблемой, которая есть и сейчас, отсутствием защиты своего права.
В целях выполнения и соблюдения положений Декрета от 23.10.2017 № 7 по результатам обсужденияпроекта новой редакции Указа № 488 участниками ККСбыли сформулированы следующие замечания и предложения к указанному проекту:
- Часть первую подпункта 1.1 пункта 1 проекта Указа предлагаем изложить в следующей редакции:
«1.1. коммерческие организации и индивидуальные предприниматели (далее, если не установлено иное, – субъекты предпринимательской деятельности) подлежат включению в реестр коммерческих организаций и индивидуальных предпринимателей с повышенным риском совершения правонарушений в экономической сфере (далее – реестр) на основании постановления суда.»
- Абзац 2 - 5 подпункта 1.1 пункта 1 проекта Указаисключить, поскольку субъектами уголовного процесса по ст. 233 и 234 Уголовного кодекса Республики Беларусь являются физические (должностные) лица, а не субъекты хозяйствования.
- Часть первую подпункта 1.3 пункта 1 изложить в следующей редакции: «1.3. субъекты предпринимательской деятельности включаются в реестр Министерством по налогам и сборам на основании постановления суда».
- Части 2 – 5 подпункта 1.3 пункта 1 проекта Указаисключить, т.к. основанием будет судебное постановление, о котором субъект уже знает, поскольку присутствовал в судебном заседании.
На наш взгляд такие серьезные решения не должны принимать проверяющие и самостоятельно давать правовую оценку действий субъектов хозяйствования или документов!!!
То есть, правовая оценка фактов и обстоятельств, выявленных проверкой (проверяющими), должна быть дана судом. Тем более, что пунктом 1.8 пункта 1 предусматривается судебное обжалование включения в реестр.
- Подпункт 1.4 пункта 1 проекта Указа изложить в следующей редакции: «1.4. субъект предпринимательской деятельности может быть исключен из реестра Министерством по налогам и сборам на основании постановления суда:
при выявлении факта ошибочного включения его в реестр, в том числе на основании сообщения органа, представившего информацию и документы, послужившие основанием для включения его в реестр;
по обращению субъекта предпринимательской деятельности, представленному в связи с устранением нарушений, послуживших основанием для включения его в реестр».
- Также в этом случае подлежат исключению и подпункты 5, 1.6 и 1.8 пункта 1 проекта Указа.
- Подпункт 1.7 пункта 1 проекта Указа изложить в следующей редакции: «Субъект предпринимательской деятельности исключается из реестра не позднее одного рабочего дня, следующего за днем принятия судом решения об исключении его из реестра».
Если принимается решение о включении в реестр судом, то и решение об исключении из него может принять тоже только суд.
- Предлагаем в целях соблюдения принципа презумпции невиновности, закрепленного в Конституции Республики Беларусь, предусмотреть в подпунктах 1.3 и 1.10 пункта 1 проекта Указа обязательное участие в судебном процессе, в ходе которого рассматривается «включение субъекта хозяйствования в реестр», в качестве третьих лиц контрагентов субъектов предпринимательской деятельности, сделки с которыми и первичные документы которых могут быть признаны не имеющими юридической силы. Последствия признания документов и сделок не имеющими юридической силы весьма существенны для контрагентов, а право давать свои пояснения или возражения они в настоящее время не имеют.
В связи с вышеизложеннымтакже предлагаем абзац 2 подпункта 1.10 пункта 1 проекта Указа изложить в следующей редакции:Первичный учетный документ может быть признан не имеющим юридической силы исключительно на основании решения суда. В судебный процесс по признанию первичного учетного документа не имеющим юридической силы в обязательном порядке должны привлекаться в качестве заинтересованных лиц контрагенты по данной сделке. Решение суда должно приниматься на основании представления правоохранительными органами доказательств, опровергающих факт совершения отраженной в нем хозяйственной операции с субъектом предпринимательской деятельности, включенным в реестр.
- Относительно подпункта 1.9 пункта 1проекта Указа считаем, что на субъектов предпринимательской деятельности возлагается обязанность обеспечить проверку первичных учетных документов на предмет их соответствия требованиям законодательства, а в случае их оформления от имени организации или индивидуального предпринимателя Республики Беларусь - также на предмет их принадлежности отправителю товара и действительности бланка такого документа, информация о котором размещается в электронном банке данных бланков документов и документов с определенной степенью защиты и печатной продукции. Таким образом,на бизнес возлагается некая государственная функция – проверка первичных учетных документов на предмет их соответствия требованиям законодательства. При этом не учитывается возможность указанных субъектов достоверно обеспечить такую проверку(такое предложение субъекты хозяйствования вносили от «безвыходного» положения).
- По тексту проектаУказа необходимо исключить слово «печать» в соответствующем падеже, в связи с нормой подпункта 3.11 Декрета от 23.11.2017 № 7, установившего необязательность наличия у субъекта печати.
- По подпункту 1.2 пункта 1 проекта Указа полагаем, что Реестр должен носить исключительно информативный характер, а не репрессивный, как это имеет место в настоящее время.
- Часть вторую подпункта 1.10 пункта 1 проекта Указа изложить в следующей редакции: «Первичный учетный документ может быть признан судом не имеющим юридической силы в случае представления контролирующим органом и (или) правоохранительными органами доказательств, опровергающих факт совершения отраженной в нем хозяйственной операции с субъектом предпринимательской деятельности, включенным в реестр».
- Подпункты 1.11-1.12, а также и подпункт 1.13 пункта 1 проекта Указа целесообразно внести в Налоговый кодекс, как единый основной документ по всем вопросам налогообложения.
- Подпункты 1.12.1 - 1.12.5 пункта 1 проекта Указа -исключить.
С уважением,
участники Консультативно-координационного совещания деловых сообществ (ККС):
Председатель ОО «Минский столичный союз
предпринимателей и работодателей» В.Н. Карягин
Председатель СЮЛ «Республиканская
конфедерация предпринимательства» В.Е. Маргелов
Директор - сопредседатель Правления
Бизнес союза предпринимателей и
нанимателей им. профессора Кунявского Ж.К.Тарасевич
Председатель ОО «Белорусский союз
предпринимателей» А.Ф. Калинин
