Как использовать медиацию при разрешении экономических споров

Предлагаем Вашему вниманию статью «Как использовать медиацию при разрешении экономических споров». Авторы: председатель Kомитета по медиации и урегулированию экономических споров ОО «МССПиР», практикующий медиатор Александр Нечай (см. фото),  руководитель ООО «Медиативные технологии» тренер Максим Кононович.

Как использовать медиацию при разрешении экономических споров

Медиация – это альтернативный судебному способ разрешения экономических и иных споров (разногласий). Именно так медиацию определяет  Закон Республики Беларусь «О медиации».

Медиация – это еще и технология выстраивания доверительных честных и открытых деловых отношений, способствующих инновационным решениям.

Именно независимость медиатора помогает создать доверие. Нейтральность и отсутствие оценок помогают взглянуть на ситуацию с разных ракурсов. Каждая из сторон имеет полное право требовать замены медиатора или выйти из переговоров, если усомнилась в его независимости или нейтральности – это самая действенная гарантия и залог доверия.

ЧЕТЫРЕ СФЕРЫ ПРИМЕНЕНИЯ МЕДИАЦИИ

В бизнесе различают четыре основные сферы применения медиации:

- взаимоотношения между собственниками (участниками) организации;

-  взаимоотношения между собственниками и менеджментом;

- взаимоотношения между собственниками, менеджментом и работниками организации;

- взаимоотношения между организацией, контрагентами (партнерами) и клиентами организации.

Исходя из своей практики, юристы стараются максимально обезопасить именно своего клиента, редко задумываясь, что предпринятые ими «разумные меры» безопасности могут не только элементарно обидеть другого партнера, но и посеять бурно растущие зерна недоверия междуними.

Взаимоотношения между собственниками (участниками)

 Мы рекомендуем при заключении партнерских отношений, при проведении собраний акционеров, при принятии решений учредителями приглашать вместе с профессиональными юристами и независимого медиатора — для организации экологичного диалога.

Взаимоотношения между собственниками и менеджментом

При выстраивании этого типа отношений мало требовать от менеджмента только эффективности работы. Необходимо, чтобы менеджмент не просто четко понимал, но и разделял ваши личные интересы и жизненные цели.

 При заключении контракта с менеджерами настоятельно рекомендуем включить в него медиативную оговорку, чтобы исключить саму возможность разрастания конфликтных ситуаций до судебного спора.

Взаимоотношения между собственниками, менеджментом и работниками организации

Зачастую работники неправильно трактуют цели и определяют результаты эффективности предприятия. Отдел сбыта точно знает, что эффективная работа – это увеличение объема продаж. Отдел снабжения знает, что эффективность – это когда налажено бесперебойное снабжение и все необходимое закуплено. Отдел контроля качества полагает, что эффективность – это гарантия качества продукции и своевременное устранение рекламаций. В установлении атмосферы нужности  и ценности каждого отдела, в чувстве общности, в удовлетворения нужд каждого и учета особенностей каждого и пригодится медиатор.

Включение в трудовые договоры (контракты) медиативной оговорки сведет на нет риски судебного разбирательства трудовых споров. Без проведения переговоров в процедуре медиации работник уже не сможет обратиться сразу в суд.

Взаимоотношения между организацией и клиентами

Это основа получения выгоды или пользы для предприятия через взаимовыгодное сотрудничество с клиентами. И простая купля-продажа, и реализации сложных и крупных проектов невозможна без диалога. Взаимоотношения строятся на основании договоров, где вы с клиентами сами вырабатываете и устанавливаете правила, соответствующие законодательству.

Включение медиативной оговорки при заключении договора – это шанс продолжить доверительные отношения, даже при существенном изменении внешних обстоятельств и вмешательстве непредвиденных сложностей.

ТРЕБОВАНИЯ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА И ИХ СООТНОШЕНИЯ

С ВОЛЕЙ СТОРОН ДОГОВОРА

Основополагающий принцип права – это свобода договора. Законодатель констатирует, что права и обязанности имеют своей основой свободную волю субъектов хозяйствования и определяются заключенным между ними договором. Таким образом, условия договора становятся для сторон договора своего рода законом и охраняются им. Договор должен соответствовать действующему законодательству и не нарушать его. Именно поэтому перед заключением договора необходимо тщательное изучение законодательства и консультации юристов.

Юристы, как правило, действуют как кризис-менеджеры. Они ищут в формулировках закона то, что наиболее отвечает правовой позиции  редпринимателя, используя при этом свои профессиональные навыки. Но и вкладывают они в свои консультации свое видение правового обеспечения деятельности предпринимателя, не всегда осознавая характера последствий юридических действий для всего бизнес-процесса. Часто после консультаций с юристом вы задумываетесь – разве я хочу именно так? После этого следует запрос – найти другую норму законодательства или практику применения этой нормы.

Законодатель различает следующие так называемые «пороки воли» - договор заключен под влиянием угроз, обмана или заблуждения, злонамеренного соглашения представителей сторон, договор заключен лицом, не понимающим значения своих действий, лицом с ограниченными полномочиями.

Медиаторы обучены распознавать недобросовестные технологии манипулирования, не допускать их в диалоге – это функция медиатора.

Про полномочия следует знать, что в компаниях определенного вида любая сделка может быть оспорена другими участниками компании, поэтому необходимо тщательно изучать организационно – правовую форму компании, полномочия участников и менеджмента. А лучше всего, при заключении сделки заранее получать одобрение не только менеджмента, но и участников.

МЕДИАТИВНАЯ ОГОВОРКА

Медиативная оговорка – это определенный сторонами порядок разрешения разногласий и споров с участием медиатора, избранного сторонами.

Конкретный медиатор определяется сторонами при заключении договора, либо в медиативной оговорке предусматривается порядок выбора медиатора только при возникновении спора или разногласий.

Первый вариант наиболее жизнеспособен. Второй вариант не удачен, так как при возникновении спора, когда стороны договора находятся в оппозиции друг к другу, согласовать кандидатуру становится  сложной, а иногда и невозможной задачей.

При недостижении соглашения по спору стороны должны определить подсудность этого спора. Можно пользоваться общими правилами подсудности, а можно конкретно указывать судебный орган, разрешающий споры после медиации. Учитывая, что договоренности, достигнутые в медиативном соглашении, это бесспорные требования, то определять подсудность надо не только по спорам, но и по бесспорным требованиям.

Медиативное соглашение – это документ, согласно которому суд по заявлению стороны выдает исполнительный документ (судебный приказ) без разбирательства, вызова сторон, истребования дополнительных документов. То есть это – такая юридическая конструкция договора, при которой договор является уже обеспеченным судебным приказом – закон.

Такая конструкция является новацией и вызывает много споров среди юристов. Основной аргумент – как это сделать без дополнительных документов и разбирательства по делу? Медиативное соглашение может стать способом для злоупотребления правами. Однако все достаточно логично, так как у пострадавшей стороны есть судебная защита в виде иска, например, о неосновательном обогащении. Исходя из этого, мы предлагаем сразу создавать такую конструкцию договора, в которой с применением медиативной технологии используются следующие оговорки.

Пример оговорки по оплате и срокам поставки:

 Форма и порядок оплаты: 100% предварительная оплата. Иные условия оплаты могут согласовываться Сторонами путем заключения медиативного соглашения к настоящему договору. Базис поставки, срок поставки (срок выборки товара), последствия просрочки поставки (выборки), дополнительные условия и дополнительная информация о товаре могут быть согласованы сторонами в медиативном соглашении к настоящему договору, являющемуся в этом случае неотъемлемой частью договора.

Применение любых штрафных санкций – это не обязанность, а только право сторон и мы рекомендуем включить в договор соответствующую оговорку.

Пример указания штрафных санкций: Изменение условий договора, дополнительные соглашения к договору, расторжение договора, порядок одностороннего отказа (изменения условий) от исполнения обязательств, иные условия ответственности сторон могут быть согласованы сторонами в медиативном соглашении.

При неисполнении условий медиативного соглашения, пострадавшая сторона имеет право обратиться в экономический суд за получением судебного приказа. Приказ выдается судом, если медиативное соглашение не затрагивает прав третьих лиц и соответствует законодательству, в течение 15 дней с момента подачи заявления. Затем судебный приказ направляется в банковскую автоматизированную систему исполнения денежных обязательств для списания средств со всех имеющихся счетов субъекта. При неисполнении в 30-дневный срок возбуждается исполнительное производство и производится арест имущества.

Что касается последствий медиативного соглашения для субъектов хозяйствования в Беларуси, то такой порядок действует в отношении всех резидентов Беларуси.

Для предприятий Российской Федерации требуется дополнительное удостоверение медиативного соглашения нотариусом, что влечет за собой привлечения и медиатора РФ, и нотариуса РФ.

В отношении иных иностранных юридических лиц, исполнение медиативного соглашения поддерживается нормами Сингапурской конвенции, ратифицированной более чем 60 странами.

ПРЕИМУЩЕСТВА НЕЗАВИСИМОГО СОПРОВОЖДЕНИЯ СДЕЛКИ

Независимое сопровождение сделок между двумя субъектами с выбранной ими третьей стороной позволяет повысить эффективность сделки, постоянно контролировать ход ее исполнения, вносить соответствующие и разумные изменения, выстраивать отношения сотрудничества, партнерства и принимать инновационные технологичные решения. Такое сопровождение исключает противостояние юридических служб и открывает для юристов возможности творческого поиска лучших юридических и организационных решений.

 Наличие в сделке третьего лица снижает коррупционные риски на 90%. Медиатор отслеживает честность, открытость и прозрачность сделки, за исключением конфиденциальной коммерческой или технической информации, определенной сторонами. Мы предлагаем включать в договоры как антикоррупционные положения, так и возможность поручать медиатору сопровождать исполнение договоров.

Сопроводительная согласительная комиссия – это инструмент, который имеет смысл в больших проектах, в которых предварительные расходы в сравнении с общими затратами не имеют решающего значения. Она применяется при длительных строительных проектах, в которых участвует несколько фирм, где все участники одновременно находятся в большой зависимости от сроков, от качества работы друг друга и т.д. В Беларуси опыт работы такой комиссии зарекомендовал себя в Орше при строительстве завода по производству тары.

Мы рекомендуем создавать такую комиссию с привлечением в нее в качестве председательствующего медиатора с момента принятия решения о реализации проекта, а также включать в нее всех участников проекта. Решения такой комиссии оформляются медиативными соглашениями со всеми вытекающими последствиями. Юридическая сила таких соглашений несравнима с протоколами совещаний и заседаниями «штабов».

СРАВНИТЕЛЬНЫЙ АНАЛИЗ СТОИМОСТИ СУДЕБНОГО РЕШЕНИЯ И ЕГО ИСПОЛНЕНИЯ И СТОИМОСТИ МЕДИАТИВНОГО СОГЛАШЕНИЯ И ЕГО ИСПОЛНЕНИЯ

Приведенные ниже цифры для расчетов являются примерными и призваны показать порядок сумм при каждом из вариантов. Для простоты расчета возьмем требования в размере 100 000 рублей.

Для получения и исполнения судебного решения потребуется:

• госпошлина за обращение в суд – 5000 рублей;
• затраты на сбор документальных доказательств, почтовые расходы и т.д. (акты сверки, расчеты, ТТН и т.п.) – 50-100 рублей;
• судебные расходы (иск + представительство) – от 300 рублей;
• возбуждение исполнительного производства – бесплатно;
• сопровождение исполнительного производства – 300 рублей в месяц.

Итого для получения судебного решения вам понадобится затратить минимум 5700 рублей при отсутствии возражений контрагента, обжалования и подачи им встречных исков.

Временные затраты со дня нарушения вашего права (возникновения долга):

• претензия от 15 до 30 дней;
• подача и рассмотрение иска от 30 до 60 дней;
• обжалование – от 30 до 60 дней;
• вступление в силу – 15 дней;
• предъявление приказа в банковскую систему АИС ИДО – 3 дня;
• возбуждение исполнительного производства – 30 дней после предъявления в АИС ИДО;
• арест имущества – 15 дней с момента возбуждения.

Итого 123 дня с момента нарушения вашего права.

Для получения и исполнения медиативного соглашения потребуется:

• оплата медиатора около 300 рублей (без ручательства);
• госпошлина за обращение в суд – 300 рублей;
• возбуждение исполнительного производства – бесплатно;
• сопровождение исполнительного производства – входит в стоимость.

Итого для получения судебного приказа и исполнения по нему понадобится затратить  600 рублей.

Временные затраты со дня нарушения вашего права (возникновения долга):

• получение приказа суда – 15 дней;
• предъявление приказа в банковскую систему АИС ИДО – 3 дня;
• возбуждение исполнительного производства – 30 дней после предъявления в АИС ИДО;
• арест имущества – 15 дней с момента возбуждения или оплата от компании-медиатора.

Итого 60 дней с момента нарушения вашего права.

Об авторах публикации

Максим Кононович, руководитель Центра медиативных соглашений ООО «Медиативные технологии», практикующий медиатор, тренер.

Александр Нечай, председатель Kомитета по медиации и урегулированию экономических споров ОО «Минский столичный союз предпринимателей и работодателей», практикующий медиатор.