19.11.2013 г. от Министерства архитектуры и строительства РБ в наш адрес получен на согласование проект Закона «О внесении дополнений и изменений в КоАП РБ и Процессуально-исполнительный кодекс об АП» (Далее – «Проект Закона»).
Однако наша организация не согласна со многими положениями данного «Проекта Закона» и ниже представлены наши обоснованные предложения.
Представляется, что Обоснование Проекта Закона содержит однобокий взгляд на процессы в строительной отрасли, а именно: говоря о повышении роли всех участников строительного процесса и порядке осуществления деятельности в строительной отрасли в Обосновании умышленно или случайно умалчивается роль таких участников, как государственные органы (министерства, ведомства, местные исполкомы, коммунальные службы, органы Госстройэкспертизы и Госстройнадзора), которые выдают многочисленные решения, разрешения, согласования, ТУ и другие документы.
В данных органах и организациях также работаю живые люди, которые также совершают ошибки, принимают неверные или неэффективные решения, выдают документы и согласования со срывом своих внутренних сроков, болеют, ходят в отпуска, увольняются. Все перечисленные временные промежутки, в такой же мере являются причиной срывом сроков в процессе строительства.
Кроме того, важно отметить, что в таких органах существует своя правоприменительная практика, особые мнения специалистов, внутренние приказы, негласные инструкции, которые часто противоречат законам и постановлениям, регулирующим строительную отрасль. Зачастую такие мнения и распоряжения невозможно оспорить или обжаловать. Так, например органы МЧС, Охраны окружающей среды и СЭС могут без объяснений не принимать во внимание положения ТНПА, СНБ, одобренные Госэкспертизой. У специалистов данный органов свои инструкции и мнения.
Кроме того, процесс строительства постоянно испытывает на себе обстоятельства форс-мажоров: погодные условия, нехватка рабочей силы, срыв поставки материалов, изменение стоимости материалов, частые изменение ТНПА, СНБ (особенно задним числом) и другие обстоятельства. Такие вопросы не в состоянии решить в нормативный срок не только Заказчик, Проектировщик и Подрядчик, но и сами исполнительные и распорядительные органы. Так, например решение исполкома на проектирование и строительство редко выдается в срок – в течение 1 месяца, ТУ – в течение 2-х недель, а Госэкспертиза проекта только в редких случаях из 100 % осуществляется в течение 1 месяца.
Важно подчеркнуть, что в процессе строительства от момента принятия решения о строительстве до момента сдачи в эксплуатацию 1 объекта, Заказчик, Проектировщик и Подрядчик в соответствии с законодательством РБ вынуждены пройти в общей сложности более 100 инстанций.
Поэтому другие участники строительного процесса, которые находятся непосредственно «на передовой строительства» вынуждены ждать или брать всю ответственность за качество и сроки на себя.
В связи со всем вышеперечисленным представляется во-первых: несправедливым возлагать всю ответственность за порядок в отрасли только на Заказчика, Проектировщика и Подрядчика, а во-вторых: предложенные меры несоразмерны степени вины.
Важно обратить внимание, что ГК РБ ст. 311, а также Постановление СМ РБ от 15.09.1998 N 1450 (ред. от 30.06.2011) "Об утверждении Правил заключения и исполнения договоров строительного подряда", глава 10 устанавливает ответственность Заказчика и Подрядчика за невыполнение обязательств по договору в размере 0,2 % за каждый день просрочки.
Таким образом, в случае принятия данного Проекта Закона и вступления его положений в силу с одновременным действием положений Гражданского законодательства наступит ситуация двойной ответственности за одно и то же деяние. Данный подход противоречит логике, общечеловеческим нормам, Гражданскому законодательству и мировой практике исполнения договоров.
Таким образом, из вышеизложенного, принимая во внимание, что речь идет о реконструкции, капремонте, реставрации и благоустройстве объектов, финансируемых из бюджета, внебюджетных фондов, за счет госзаймов, кредитов банков под гарантии Правительства РБ, предлагаются следующие меры регулирования отношений в строительной отрасли и установления административных наказаний:
1. Определение единого госоргана, взявшего бы на себя полномочия и функции (по принципу 1 окна) по выдаче всех документов и согласований в процессе строительства любого объекта. Данная мер сама по себе значительно сократит сроки получения разрешительной документации, процесса проектирования и строительства, а также создаст механизм прозрачного контроля и определения виновной стороны. Таким органом предлагается МАиС РБ.
2. Создание общих надзорных комиссий по каждому объекту в самом начале строительной деятельности.
В состав комиссии входили бы по одному представителю от каждой стороны: МАиС РБ, Местного исполкома, Госстройнадзора, Госэкспертизы, Финансового органа, Заказчика, Проектировщика и Подрядчика.
Полномочия – контроль, надзор и оказание всесторонней помощи всем участникам по любым вопросам с целью соблюдения требований по качеству, срокам и соблюдению сметной стоимости строительства. А при системных нарушениях – представление к наказанию.
3. Установлений ответственности для всех участников строительной отрасли, в том числе и для госорганов (их представителей), которые выполняют функции согласований и т.д.
Таким образом, Проект Закона дополнить статьей 21.31 следующего содержания:
«Ответственность государственных и иных органы (министерств, ведомств, местных исполкомов, коммунальных служб, органов Госстройэкспертизы и Госстройнадзора и т.д.), выдающих решения, разрешения, согласования, ТУ и другие документы, обязательные в процессе осуществления строительной деятельности».
Не обеспечение должностными лицами государственных и иных органов (министерств, ведомств, местных исполкомов, коммунальных служб, органов Госстройэкспертизы и Госстройнадзора и т.д.), выдающих решения, разрешения, согласования, ТУ и другие документы, обязательные в процессе осуществления строительной деятельности, своевременности, степени и глубины проработанности своих решений, сроков выдачи документации и согласований, а также осуществления действий прямо или косвенно влияющих на качество и своевременность выполнения иными участниками строительного процесса своих функций-
Влечет наложение штрафа в размере от двух до десяти базовых величин».
4. Установление ответственности для участников процесса строительства в равной степени одинаковой по финансовой нагрузке:
В настоящее время Проект Закона предлагает следующие штрафы:
- Должностные лица госорганов – не отвечают.
- Должностные лица Заказчика согл. Ст. 21.20 – штраф от 2 до 10 БВ.
- Должностные лица Подрядчика согл. Ст. 21.21 - штраф от 2 до 10 БВ.
- Проектная организация согл. Ст. 21.25 - штраф от 50 до 500 БВ.
Отсутствие мер в отношении должностных лиц госорганов создают атмосферу безнаказанности и безответственности. А крайние меры (согласно ст. 21.25 Проекта Закона) в отношении Проектных организаций (особенно в отношении малых и средних организаций) поставят данный вид организаций на грань быстрого вымирания. Штраф по 1 объекту 500 БВ = 65 млн. рублей. С учетом того, что проектирование, как вид экономической деятельности является малорентабельным, данный штраф сразу уничтожит организацию.
Таким образом, статью 21.25 изложить в следующей редакции:
«Статья 21.25 Нарушение сроков выполнения проектных и изыскательских работ.
Нарушение сроков выполнения проектных и изыскательских работ, предусмотренных договором на выполнение таких работ, -
влечет наложение штрафа на индивидуального предпринимателя и юридическое лицо в размере от двух до десяти базовых величин».
5. Относительно ст. 21.24 хочется обратить внимание, что в 2013 г. уже увеличен гарантийный срок в строительстве с 5 до 8 лет. Вместе с этим данная статья налагает до 500 Базовых величин. Такие меры воздействия одновременно делают строительную отрасль крайне непривлекательной и ставят строительные компании на грань вымирания.
Таким образом, статью 21.24 изложить в следующей редакции:
«Статья 21.24 Невыполнение, несвоевременное выполнение подрядчиком в строительной деятельности обязательств по устранению выявленных в период гарантийного срока эксплуатации объекта результата работ ненадлежащего качества .
Невыполнение, несвоевременное выполнение подрядчиком в строительной деятельности обязательств по устранению выявленных в период гарантийного срока эксплуатации объекта результата строительных, специальных, монтажных работ ненадлежащего качества, если такие обязательства предусмотрены в договоре строительного подряда, -
влечет наложение штрафа на индивидуального предпринимателя и юридическое лицо в размере от двух до десяти базовых величин».
В целом выражаем свое сожаление, что не были приглашены в рабочие группы при разработке данного Проекта Закона и не имели возможности заблаговременно высказать свою позицию и дать обоснованные предложения, а также сообщаем Вам, что готовы активно участвовать в рабочих группах при разработке проектов нормативных документов в рамках МАиС РБ и других ведомств, связанных с вопросами строительной отрасли.
Поэтому убедительно просим Вас уведомлять нашу организацию о проведении таких мероприятий.
Усенко Алексей Георгиевич
+ 375 29 631-96-91
